¿Eres franquiciado y quieres vender tu franquicia? Es una idea excelente, porque has trabajado duro y ahora tienes un objeto de capitalización que tiene un valor de mercado. La buena noticia es que, como propietario de este negocio, tienes el derecho absoluto a venderlo.
Sin embargo, este negocio se explota mediante un contrato de franquicia de duración determinada. Y este acuerdo de franquicia se celebró en reconocimiento de tus cualidades. Se dice que se concluye intuitu personae.
Contrato Intuitu personae y cláusula de aprobación
Esto tiene varias consecuencias: en primer lugar, un contrato de duración determinada debe cumplirse hasta su finalización. Por tanto, si vendieras tu empresa sin el contrato de franquicia, la venta de tu empresa haría imposible que el contrato llegara a su fin.
En consecuencia, estarías cometiendo una falta y podrías tener que indemnizar al franquiciador por el beneficio que habría dejado de obtener. Por ejemplo, los cánones no percibidos hasta la finalización normal del contrato, entre la fecha de traspaso de tu negocio sin el contrato de franquicia y la fecha de finalización acordada.
Además, al existir una cláusulaintuitu personae, en cuanto transfieras el contrato de franquicia con tu negocio, el franquiciador debe aprobar contractualmente la persona del cesionario y elegirlo para explotar la marca, ya que también debe confiar en las cualidades del cesionario.
¿Cómo vendes tu franquicia?
Puedes ejercer este derecho a vender tu franquicia vendiendo tus derechos de arrendamiento. Has firmado un contrato de arrendamiento comercial de un solar con un importante valor de activo neto; puedes vender fuera del negocio, es decir, sin la clientela vinculada a tu negocio. Entonces transfieres tus derechos de arrendamiento.
También puedes vender la empresa, pero en este caso el contrato de franquicia no está incluido, por ley, en el ámbito de los contratos que se transfieren al vender una empresa.
Sólo se incluyen en el ámbito de la transmisión de la empresa los contratos de trabajo, los contratos de arrendamiento y las pólizas de seguro de los locales.
Por tanto, el redactor de la escritura de compraventa de la empresa, ya sea redactor o abogado, debe incluir voluntariamente la cesión del contrato de franquicia, bajo la condición suspensiva de que tu comprador de la empresa sea aprobado por el franquiciador.
La venta también puede adoptar la forma de una transferencia de las acciones de la empresa franquiciada, en cuyo caso el contrato de franquicia forma parte de los activos de la empresa franquiciada y no se transfiere en sí mismo. Sin embargo, la cláusula de aprobación entraría en juego si el intuitu personae se aplicara no sólo a la empresa, sino también al vendedor, es decir, a la persona física que vende las acciones. La escritura quedará entonces sujeta a la condición suspensiva de la aprobación del comprador.
El derecho de tanteo
Hay que tener en cuenta que los acuerdos de franquicia suelen incluir un derecho de tanteo a favor del franquiciador en caso de cesión de derechos de arrendamiento, fondo de comercio o acciones. Este derecho de tanteo es una promesa de venta que equivale a una venta.
Al firmar el contrato de franquicia, aceptas vender tu negocio al franquiciador si así lo desea. Por tanto, puede sustituir a tu comprador. La mayoría de los contratos del mercado prevén que esta sustitución tenga lugar en los términos y condiciones que has encontrado. Por tanto, tendrá que comprar en las mismas condiciones que las ofrecidas al comprador de tu empresa.
Sin embargo, algunos contratos prevén la aplicación de una fórmula de fijación de precios para determinar el precio de venta aplicable a tu empresa.
Otros dejan en manos de un tercero, un perito designado por el Presidente del tribunal competente, la fijación de un precio que será vinculante para ambas partes. En otras palabras, la venta de tu negocio sólo puede tener lugar bajo la condición suspensiva de que se haya ejercido el derecho de tanteo del franquiciador.
También hay que tener en cuenta que si el comprador tenía conocimiento de este derecho de tanteo, y éste no se ha ejercido, el franquiciador puede obtener la conclusión obligatoria de la venta en su nombre. Por tanto, podría sustituir a tu comprador en el procedimiento judicial. Puede que prefiera obtener una indemnización por daños y perjuicios.
Así que, aunque sigas teniendo derecho a vender tu negocio, tendrás que cumplir las condiciones del contrato de franquicia relativas a la aprobación y el derecho preferente antes de poder venderlo.
En numerosas ocasiones, he tenido que ejercer los derechos del franquiciador contra franquiciados que no los habían respetado cuando se vendió el negocio.
Así que asegúrate de cumplirlas para evitar la desgracia de recibir una citación judicial.
