[Parole d’expert] Elodie Bertrand-Esquel, partner di Beside Avocats, fornisce una panoramica delle principali clausole presenti in un contratto di franchising.
Sebbene ogni accordo sia diverso, a volte anche all’interno della stessa rete, i contratti di franchising si basano su clausole comuni. Per questo motivo è fondamentale che i potenziali affiliati comprendano il significato di queste clausole.
Clausola di durata
In genere, i contratti di franchising hanno una durata di cinque o sette anni, per consentire all’affiliato di ottenere un ritorno sull’investimento. Durante questo periodo, il responsabile della rete deve permettere all’affiliato di sfruttare il suo concetto, trasmettendo il suo know-how aggiornato e i suoi diritti sui segni distintivi. In generale, ci sono situazioni in cui le parti possono risolvere il contratto: ad esempio, in caso di cattiva condotta o di comune accordo.
I contratti di franchising non sono generalmente rinnovabili: al termine del periodo concordato, il contratto non viene rinnovato.
Questa clausola stabilisce anche le condizioni di risoluzione dell’accordo e le conseguenze che ne derivano: restituzione delle informazioni comunicate, obbligo di riservatezza, pagamento di penali, obbligo di non concorrenza post-contrattuale, ecc.
Non è raro che l’affiliato sia tenuto a risarcire il franchisor in caso di risoluzione dell’accordo, in relazione alle somme che il franchisor avrebbe dovuto ricevere per il periodo rimanente.
Clausola di esclusività
L’impegno del franchisor a riservare un’area territoriale all’affiliato non è una parte obbligatoria del contratto, ma è molto comune.
Tuttavia, questa clausola è soggetta a determinate condizioni di validità, altrimenti potrebbe essere illegale.
È quindi fondamentale rivolgersi a un avvocato specializzato.
Anche se non c’è una clausola specifica nel contratto, il franchisor ha l’obbligo di garantire il rispetto dell’esclusiva concessa dagli altri partner.
In base a questa clausola, il responsabile della rete può proibire all’affiliato di aprire un punto vendita in un territorio riservato, di fare pubblicità o promozioni in tale territorio, di fare propaganda in tale zona, di inserire un banner sul suo sito web che faccia riferimento a tale area esclusiva o di pagare un motore di ricerca o un fornitore di spazi pubblicitari online per trasmettere pubblicità specificamente agli utenti stabiliti in tale località.
Tuttavia, non può vietare al suo partner di stipulare contratti con una persona che lo contatta spontaneamente, anche se questa persona è domiciliata nel territorio riservato di un altro affiliato, o di vendere i prodotti online tramite il suo sito web.
Il richiedente deve quindi assicurarsi che l’esclusività concessa sia sufficientemente definita, così come il territorio di esclusiva.
Deve inoltre assicurarsi che le vendite indirette, ad esempio via internet, non vengano limitate in modo ingiustificato.
Considerazioni finanziarie
L’affiliato deve versare una serie di elementi finanziari: la tassa d’ingresso, la royalty e altri obblighi (formazione, strumenti informatici e di comunicazione, allestimenti, ecc.)
Le tariffe possono essere di vario tipo (know-how, assistenza, marchio o nome commerciale) e sono generalmente calcolate in base al fatturato dell’affiliato per l’anno.
In caso di ritardi nei pagamenti, il marchio può imporre penali per il ritardo, sospendere l’esecuzione del contratto (in particolare la fornitura), risolverlo o revocare l’esclusiva.
Va notato che il marchio non è obbligato ad addebitare una tassa di ingresso, né a restituirla se l’affiliato recede dal contratto.
Se il contratto viene rinnovato, può richiedere il pagamento di una nuova tassa d’ingresso.
È quindi importante assicurarsi che gli importi di questi pagamenti compensativi siano specificati e giustificati.
I termini di pagamento devono essere conformi ai requisiti di legge e devono essere equilibrati.
È nell’interesse del candidato che le penali previste da questa disposizione siano limitate, in modo che i ritardi di pagamento non abbiano conseguenze troppo gravi.
Clausola penale
Garantisce il rispetto degli impegni presi dall’affiliato.
Questa sanzione finanziaria viene imposta in caso di violazione di un obbligo contrattuale.
Il richiedente deve assicurarsi che la formulazione di questa clausola sia sufficientemente precisa.
L’accordo deve elencare gli obblighi e le violazioni il cui mancato adempimento darà luogo all’applicazione della penale.
È inoltre necessario verificare che l’importo sia limitato e non sbilanciato rispetto a quello del contratto.
In alcuni casi, la penale non esclude qualsiasi altro rimedio, ovvero il responsabile della rete può ricevere un risarcimento economico e riservarsi il diritto di intraprendere un’azione legale o di risolvere il contratto.
Clausole di non concorrenza contrattuali e post-contrattuali
Proibisce all’affiliato, per tutta la durata del contratto (contrattuale) o dopo la sua scadenza o risoluzione (post-contrattuale), di svolgere qualsiasi attività in concorrenza con quella dell’affiliante.
Il franchisor può definire l’attività concorrente ed estendere il divieto a settori simili.
Può anche prevedere delle conseguenze in caso di mancata osservanza: pesanti sanzioni, risoluzione del contratto, ecc.
Il candidato deve quindi verificare se la norma si applica durante e/o dopo il contratto e quali attività saranno vietate.
È anche nell’interesse del candidato assicurarsi che la clausola di non concorrenza post-contrattuale sia conforme alle severe condizioni legali.
Queste clausole sono così importanti che dovrebbero essere riviste da un avvocato.
Clausole di non riaffiliazione contrattuali e post-contrattuali
Questa norma vieta all’affiliato, per tutta la durata del contratto (contrattuale) o dopo la sua scadenza o risoluzione (postcontrattuale), di aderire a una rete che non sia quella dell’affiliante, il quale può quindi imporre conseguenze in caso di violazione.
Come per la clausola di non concorrenza, il candidato deve verificare se si applica durante e/o dopo il contratto e se è conforme alle condizioni legali in vigore.
La clausola dovrebbe essere verificata da un avvocato.
Clausola Intuitu personae
Significa che l’accordo è stato concluso con l’affiliato e che quindi è legato all’affiliato, il che impedisce qualsiasi trasferimento a un’altra parte, a meno che il responsabile della rete non dia il suo consenso scritto.
In caso di rifiuto, l’imprenditore deve continuare a gestire il concept per tutta la durata del contratto.
Lo scopo di questa regola è quello di proteggere il know-how dell’affiliante.
Queste clausole sono spesso accompagnate da clausole di approvazione e di prelazione.
Le prime stabiliscono che il franchisor ha il diritto di autorizzare o rifiutare il trasferimento dell’accordo.
L’approvazione è spesso soggetta a una procedura che fissa una scadenza per la risposta del responsabile della rete.
In alcuni casi, il franchisor può rifiutare una proposta di trasferimento senza doverne indicare i motivi.
La prelazione dà la priorità all’acquisto delle azioni e/o dei beni aziendali del venditore al prezzo offerto al terzo.
Il richiedente deve quindi determinare i propri diritti di trasferimento.
In caso contrario, non potrà vendere la propria attività o i diritti della propria azienda senza il consenso del franchisor.
È inoltre nell’interesse del richiedente determinare le condizioni in base alle quali l’azienda può autorizzare o meno il trasferimento (clausola di approvazione) e se può acquisire i diritti in via prioritaria (clausola di prelazione).
